право, международное частное право, вопреки своему названию, в целом носит

национальный характер. В отличие от международного публичного права,

единого для всех государств, международное частное право существует в

рамках национального права каждого государства: «российское международное

частное право», «японское международное частное право» и т.д.

Национальный характер не исключает наличия в международном частном

праве разных государств общих черт. В гражданском праве разных государств

встречаются одинаковые или близкие положения и правила. И это понятно: хотя

право и относится к области внутренней юрисдикции государств, в процессе их

сотрудничества происходит взаимовлияние в области права. Тем более такое

взаимовлияние ощутимо в сфере международного частного права. По своей

природе оно регулирует такие отношения, которые непосредственно лежат в

сфере международного общения, что неизбежно сказывается на содержании

самого права.

2. Преодоление коллизионной ситуации. Метод международного частного права и

основные способы его осуществления.

Международному частному праву присущи свои собственные приемы и

средства регламентации прав и обязанностей участников международного

гражданского оборота.

Специфика международного частного права, включая метод и способы

регулирования, обусловлена уникальностью объекта регулирования –

гражданских отношений, осложненных иностранным элементом. Они порождают

особую проблему – коллизию гражданского права различных государств, решение

которой является необходимым условием их регулирования. В преодолении

коллизионной проблемы заключается общий метод международного частного

права.

Первый способ регулирования гражданских отношений, осложненных

иностранным элементом – коллизионно-правовой, сущность которого заключается

в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного гражданского

дела. Выбор, как уже указывалось в первом вопросе, осуществляется с помощью

коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, право какого

государства надо применять. Этот способ называется еще и отсылочным.

Коллизионная норма, указывая компетентный правопорядок, как бы отсылает для

определения прав и обязанностей участников гражданско-правового отношения к

праву определенного государства.

Коллизионно-правовой – исторически первый способ регулирования в

международном частном праве. Первые правила, а затем и первые доктрины,

относящиеся к сфере международного частного права, появились тогда, когда

стали возникать многочисленные коллизии права в результате развития

взаимоотношений между государственными образованиями, в которых сложились

свои, обособленные, с достаточно четкими различиями, нормы гражданского

права. Эти правила, получившие название коллизионных норм, применялись для

решения проблем, возникающих из коллизии разноместных законов. В течение

долгого времени международное частное право существовало и развивалось

только как коллизионное право. В некоторых странах (США, ФРГ и т.д.) такая

позиция по отношению к международному частному праву сохранилась и в

настоящее время. Там оно называется коллизионным. В последнее время в

российской юридической литературе стали выражаться взгляды, ограничивающие

международное частное право исключительно коллизионными нормами.

Несмотря на свою традиционность, применение коллизионно-правового

способа связано с большими трудностями юридико-технического характера.

Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так

же как и нормы гражданского права, коллизионные нормы разных государств

неизбежно отличаются по своему содержанию: они по разному решают

коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с

иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же

совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от

того, по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться. От

решения коллизионного вопроса зависит решение дела по существу. Это явление

носит название «коллизии коллизий», т.е. коллизия коллизионных норм, и

является деструктивным фактором в организации международного гражданского

оборота. Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права

различных государств, приводит к появлению так называемых «хромающих

отношений». Это такие отношения, которые по праву одного государства

являются юридически действительными, законными, а по праву другого

государства – они незаконны и не порождают никаких юридических последствий.

Такие отношения возникают в практике часто, осложняя тем самым реализацию

гражданско-правовых связей.

Сложность коллизионно-правового способа регулирования связано с

возможным применением иностранного права: коллизионная норма может отослать

как к собственному праву, так и к праву иностранному. В последнем случае

суд или иной правоприменительный орган будет обязан в силу предписаний

отечественной коллизионной нормы рассмотреть дело на основе иностранного

гражданского права. Но, как показывает практика установить содержание и

квалифицированно реализовать нормы иностранного права довольно сложно.

Осуществление коллизионного способа регулирования затрудняется и тем,

что многие государства либо вообще не имеют системы коллизионных норм, либо

она слабо развита. Правда, в последнее время набирает силу процесс создания

и совершенствования национального коллизионного права. В ряде стран были

приняты новые законы или подготовлены проекты. Примеры: 1978 год – Закон о

международном частном праве в Австрии; 1979 год – Закон о международном

частном праве в Венгрии; 1982 год – Закон о разрешении коллизий между

законом и нормами иностранного права в Югославии, Закон о международном

частном праве и процессе в Турции; 1986 год – Закон о новом регулировании в

области международного частного права в ФРГ; подготовлены и обсуждены

проекты соответствующих законов в Бельгии, Италии, Франции и других

странах.

Сложность проблем возникающих при применении коллизионного способа

регулирования, порождает серьезные, подчас непреодолимые, трудности в

правовой регламентации гражданских правоотношений, осложненных иностранным

элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют

совершенствования этого способа. С конца девятнадцатого века начался

процесс унификации, т.е. создания единообразных коллизионных норм.

Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых меду

государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство

применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по

определенному кругу гражданских правоотношений. Использование

унифицированных норм снимает частично недостатки коллизионного способа:

способствует ликвидации такого негативного явления, как «коллизия

коллизий», уменьшает вероятность возникновения «хромающих отношений»,

восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.

Но унификация не получила большого распространения. Процесс унификации,

начавшийся в конце девятнадцатого века, завершился принятием в 1902-1905

годах пяти конвенций, устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду

вопросов в сфере брачно-семейных отношений. Но они не получили широкого

распространения: в них участвовали лишь некоторые европейские государства

(Россия при активном участии в их разработке к ним не присоединилась),

более того, в последствии число участвующих государств уменьшилось.

Некоторые из них в 70-е годы были заменены новыми.

Другим соглашением, направленном на унификацию коллизионного права

является Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже 1986,

заменившая аналогичную конвенцию 1955 года.

Примером наиболее удачной унификации коллизионного права является

региональная унификация, предпринятая латиноамериканскими странами. На

шестой панамериканской конференции в 1928 году был принят договор,

названый, Кодекс Бустаманте. По существу, это – единственная довольно

полная унификация коллизионного права состоит из 437 статей. Правда, даже в

своем регионе договор не получил всеобщего применения: его ратифицировали

пятнадцать государств Центральной и Южной Америки. США к нему не

присоединились.

Более широко унификация коллизионных норм происходит на двусторонней

основе, как правило, в форме заключения договоров об оказании правовой

помощи.

Таким образом, коллизионный способ регулирования в настоящее время

осуществляется в двух правовых формах: национально-правовой (посредством

национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем

праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных

коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных

соглашениях). Обе формы относятся к одному способу регулирования –

коллизионному, так как в обоих случаях коллизия права решается способом

выбора права, отсылки к праву конкретного государства.

Второй способ регулирования гражданских отношений, осложненных

иностранным элементом, – материально-правовой. Сущность его заключается в

создании специальных норм гражданско-правового характера, которые должны

непосредственно применяться к данным отношениям минуя коллизионную стадию

выбора права.

Ясно, что одной из причин возникновения коллизии, являются различия в

содержании гражданского права разных государств. Из этого следует, что

коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться

Страницы: 1, 2, 3